是否支付没有签订书面劳动合同2倍工资赔偿 应考虑双方的 主观过错王肇文律师编写【案情介绍】唐某在2008年11月1日入职某医疗器械有限责任公司，任职副总经理，分 管对外的业务联系、行政人事等工作，公司每月向唐某支付18000元工资，单位 没有与该员工签订书面劳动合同在2009年2月1日单位以唐某不能处理好与 同事的关系等理由提出立即与唐某解除劳动关系法院查明的事实：唐某曾代表公司与其他员工签订书面劳动合同，单位也提 供该方面的二份合同2008年广州市职工社会平均工资为：3780元/月唐某在单位解除劳动关系后，与单位不能协商一致的情况下，在2009年3 月1日向当地的劳动仲裁委员会提出劳动仲裁申请，具体请求是：1、单位向员 工支付没有签订书面劳动合同的2倍工资赔偿若干；2、单位支付违法解除劳动 关系的赔偿金为：18000元3、单位支付没有提前30日通知解除的代通知金若 干；【处理结果】劳动仲裁机构裁决为：1、单位需支付违法解除劳动关系的赔偿金11340； 2、 驳回员工的其他仲裁请求员工不服仲裁裁决，向一审法院提出起诉，一审法院 的判决是：1、单位支付违法解除劳动关系的赔偿金11340元；2、单位需要向员 工支付没有签订书面劳动合同的2倍工资赔偿若干；。
3、员工的其他请求被驳回 单位不服一审判决，依法上诉，不同意支付没有签订书面劳动合同的2倍工资的 赔偿二审法院判决书裁决为：1、单位需要支付违法解除劳动关系的赔偿金11340 元；2、单位不需要向员工支付没有签订书面劳动合同的2倍工资的赔偿问题讨论】1、 单位是否需要向员工支付没有签订书面劳动合同的2倍工资的赔偿，理 由是什么？2、 单位解除与员工的劳动关系，是否需要支付赔偿金，具体应支付多少？3、 单位没有提前30日通知员工解除劳动关系，是否需要支付一个月工资作 为代通知金？【律师点评】1、单位是否需要向员工支付没有签订书面劳动合同的2倍工资的赔偿，理 由是什么？:单位不需要向员工支付没有签订书面劳动合同的2倍工资的赔偿因为虽 然在《劳动合同法》中规定，没有签订书面劳动合同，从第二个月开始单位需要 向员工支付2倍工资的赔偿，但是在司法实践中，并非以“结果“论处，还需要考 虑没有签订书面劳动合同的原因，是哪一方的过错因为签订书面劳动合同，是 双方达成一致协议，需要双方履行签订的义务，否则合同无法签订在2008年 7月广东省高级人民法院、广东省劳动仲裁委员会制定的《关于适用〈劳动争议 调解仲裁法〉、〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》第21条规定，如单位可以 举证证明造成没有签订书面劳动合同的责任在员工的，单位无需支付没有签订书 面劳动合同的2倍工资赔偿。
针对于本案件，最终法院判决单位不需要支付员工 2倍工资的赔偿，就是遵循了这一原则和规定法院认为，该员工为单位高级管 理人员，并负责单位的行政人事管理工作，其与一般的普通劳动者相比较，其对 《劳动合同法》认识更深刻，法律意识更强，其知道不签订书面劳动合同的后果， 所以可以认定没有签订书面劳动合同的过错在于该员工，且单位也提供了唐某代 表单位与其他员工签订书面劳动合同的证据2、 单位解除与员工的劳动关系，是否需要支付赔偿金，具体应如何计算？:本案件显然单位解除劳动关系是违法解除按照《劳动合同法》的立法宗 旨，对单位解除与员工的劳动关系，规定了法定理由和情形，也就是按照《劳动 合同法》第36条规定的“协商解除”，第39条规定的“员工过失性解除”，第40条 的“员工的非过失性解除”以及第41条规定的“经济性裁员”，如超出法律规定的理 由和情形而解除，就是违法解除本案件单位以唐某不能搞好与同事的关系为由， 而解除与唐某的劳动关系，显然不是法定理由，是违法解除按照本法第87条 的规定，违法解除的赔偿金是经济补偿金的2倍赔偿同时在计算经济补偿金基 数时应考虑对高收入人群的工资限制的规定，也即不能超过上一年度当地职工月 社会平均工资的3倍计算。
本案件唐某的每月工资为18000元，而在解除时前一 年度广州职工社会平均工资为3780元/月，3倍即是11340元所以应按照11340 元来计算，赔偿金为：11340*0.5*2=11340元3、 单位没有提前30日通知员工解除劳动关系，是否需要支付一个月工资作为代 通知金？:本案单位无需向劳动者支付代通知金在《劳动合同法》2008年刚实施 时，对于单位违法解除，没有提前通知员工就解除的，是否需要支付代通知金， 认识不统一，法院的判决也经常出现不一致的地方第一种观点认为需要支付代 通知金，理由是：按照《劳动合同法》第40条的规定，如单位没有提前30日通 知员工解除的，需要支付1个月工资作为代通知金按照法律解释“举轻明重”的 原则，违法解除劳动关系，具有违法性，如没有提前30日通知对方就解除，也 就更应该支付代通知金另一种观点认为不需要支付代通知金，理由为：是否需 要支付，应严格按照法律的规定执行，从《劳动法》、《劳动合同法》的规定来看， 只有在《劳动合同法》第40条规定了代通知金，其他情形如违法解除，法律并 没有规定同时，违法解除劳动关系，给予的赔偿是经济补偿金的2倍赔偿，已 经包含了对单位违法性的惩罚，如再要求增加“代通知金”的支付，显然对单位不 公平。
随着对《劳动合同法》认识的不断加深，司法实践中基本上已经形成统一 意见，只有符合《劳动合同法》第40条规定情形的，存在支付“代通知金”,其他 任何情形不存在支付代通知金，当然也包括违法解除。